ピノ生活日記　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　☆目指せ！行政書士試験一発合格☆ 200805

2008/05/18 (日) 22:17

民法　２４　/２４

今朝、さっそく行政法が届きました！
そしてテキストの中に白い紙に包まれた物体が入っていたので開いてみると…
あーーーー！

５００円だ～

突破塾のスタッフはなんていい人達なのでしょう。
感激です

ありがとうございます！
よし、もっと勉強頑張らなくちゃ

今日で民法のノートを終わらせます。
法解釈編は省略します。

☆ノート☆

・相続効果の確定…相続開始を知った時から

ヶ月以内の相続人の意思表示で確定
　　　　　　　　　　　　　※いったん行った承認・放棄は、3ヶ月以内であっても撤回不可。
　①単純承認…全部相続を承認

する。
　②限定承認…相続財産の範囲内においてのみ借金等の債務を家裁に申し立てて、
　　　　　　　　　　認める。（相続人全員で行う）
　③相続放棄…家裁に申し立てて相続を拒絶する。

●相続人が複数いる場合
・相続分
　・指定相続分…被相続人が遺言等で指定

していた場合
　・法定相続分…指定がなければ法律規定による
　　・配偶者と子＝半分

ずつ　※非嫡出子は嫡出子の半分のみ
　　・配偶者と直系尊属＝３分の２と３分の１（同親がいればこれをさらに半分こする）
　　・配偶者と兄弟姉妹＝４分の３と４分の１（複数兄弟ならこれをさらに分ける）
　・特例
　　・特別受益…生前たくさん物をもらったりしていた場合、その分も相続財産に含めて
　　　　　　　　　　相続分を算定し、まだ余っているようであれば相続を受ける。
　　・寄与分…被相続人に対して財産取得や維持に特に貢献した相続人は、その貢献分
　　　　　　　　　を除いて相続分を算定し、その算出された分と貢献分を取得する。
　　・遺留分…兄弟姉妹以外の相続人（配偶者・子・直系卑属）は、遺言があっても最低
　　　　　　　　　限度の相続財産をもらえるという権利
　　　※相続放棄は相続開始後しかできなが、遺留分の放棄は生前でもできる。
　　　　☆遺留分の割合
　　　　　　直系尊属

のみ相続人だったら、相続財産の３分の１
　　　　　　直系尊属以外の者

がいたら、相続財産の２分の１
　　　　☆遺留分減殺請求権…遺留分を生前贈与や遺贈によって侵害された場合、
　　　　　　　　　　　　　　　　　　持ってる遺留分についての返還や賠償を求められる権利
　　　　　　※１年間行使しないと時効消滅する。
　　・相続分は譲渡してもいいが、共同相続人は１ヶ月以内に取戻権行使できる。
・遺産分割…相続開始にさかのぼって効力発生。（※第３者の権利への対抗不可）
　①被相続人は、遺言で分割方法指定や第３者への指定委託ができる。また、相続開始
　　から

年以内で分割禁止指示もできる。
　②上記①の指定がなければ、共同相続人が協議する。
　③上記②の協議がもめたら家裁の審判を請求できる。
　※協議で決まったことに対して不履行があっても、共同相続人全員の合意がなければ、
　　協議の解除はできない。
・相続人不存在
　・相続財産法人…相続人の存在が不明な場合の相続財産を、法人として家裁が財産
　　　　　　　　　　　　管理にを選定し、その者が清算手続きをする。
　・特別縁故者

への財産分与
　　　…家裁が広告しても相続人不明なら、被相続人の縁故者に財産分与できる
　・処分されない相続財産…処分できない場合の最終手段として国庫に帰属する。
・相続回復

請求権
　…ウソの相続人に対して、相続権確認や財産返還を求め、侵害された相続権の地位を
　　回復することを求める権利
　…侵害を知ってから５年間、相続開始時から２０年間、過ぎると権利は時効消滅する。

●遺言

・遺言能力　１５歳以上で行為能力は不要（意思能力は必要）
　　　　　　　　※成年被後見人は能力回復時であって医師２人以上立会いがあること！
・方式…法定による方式によること
　・普通方式
　　①自筆証書遺言…単独作成可。全文・日付・氏名・押印で成立。
　　②公正証言遺言…公証人に口述筆記してもらう。２人以上の証人立会い必要。
　　③

密証書遺言…遺言者が作成封印後、公証人が署名押印する。
　・特別方式
　　①危急時遺言…死ぬ寸前に証人３人以上立会い口述筆記
　　②隔絶地遺言…伝染病隔離者が警察官

１人+証人１人以上の立会いで行う。
・遺言の撤回…方式に従えば撤回可能
　　　　　　　　…撤回することもあるから、一つの複数人の共同遺言は禁止される。
　　　　　　　　…詐欺強迫以外では、撤回の回復は認めない。
　　※前の遺言と後の遺言で矛盾点があれば、矛盾点のみについては、後の遺言が
　　　前の遺言を撤回したとみなす。
　　※遺言者が故意に遺言書や相続目的物を破棄したら、遺言を撤回したとみなす。
・遺贈…遺言により財産を他人に贈与

する。
　　・特定遺贈…特定物のみ贈与
　　・包括遺贈…特定せずまとめて贈与
　　　　　　　　　　※相続人と同一の権利義務有。
　　※遺言者より先に死んだら無効

以上です。
明日から問題演習に入ります。
さっさと行政法に入らなきゃっ

2008/05/17 (土) 13:05

民法　２３　/　２４

行政法を申し込みました！
朝出勤前に申し込んで、即効帰りにスーパーのATM

から
１５０００円振り込んだのですが、
帰ってきたらメールが届いていて、行政法のお試しセットを５００円で最初に買って
いたので、その分値引きということで１４５００円振り込んでくださいって

え～？もう１５０００円振り込んでしまったよ～

ま、いっか。突破塾には公式HPにブログも載せてもらってお世話になっていますしね

早く民法終わらせるぞ～

パオーン

☆ノート☆

婚姻の続き…

・婚姻の効果
　・一般的な効果→氏の共同+共同・協力

・扶助義務+貞操義務+成年擬制・
　　　　　　　　　　　　夫婦間の契約取消権（法律は家庭に入らず）
　・夫婦財産制→結婚前の財産

はその人だけの財産（共同で支払ったものは別）
　　　　　　　　　→どっちのかわからない財産は二人のもの
　　　　　　　　　→婚姻費用は、二人で決めて分担する
　　　　　　　　　→光熱費

や買い物等日常費用は、どっちが払っても連帯責任を負う
　　　　　　　　　　　※第三者に自己の責任無と予告した場合を除く
・離婚
　・協議離婚…・離婚意思（届出出す意思があればいい）+届出が必要
　　　　　　　　　・子の監護者を決めることができる（もめたら家裁が定める）
　　　　　　　　　　親はどっちかが親権者になること
　　　　　　　　　　※出生前に離婚だったら母が親権者になる
　　　　　　　　　・原則妻は離婚後結婚前の氏に戻る
　　　　　　　　　　※離婚後

ヶ月以内に届ければ今までも氏でも可
　　　　　　　　　・協議により財産分与をするが、もめたら2年以内であれば家裁に請求して
　　　　　　　　　　決めてもらってもいい
　・裁判離婚…不貞行為・悪意の遺棄・

年以上生死不明・強度精神病・その他特段の
　　　　　　　　　事情があった場合、離婚の訴えができる
　　　　　　　　　・離婚原因の責任者は、長期別居期間・子供の成熟済・相手の過酷度弱
　　　　　　　　　　という条件がクリアできていれば、離婚請求してもいい。
　　　　　　　　　・裁判所はどっちかを子の親権者に定める
　　　　　　　　　・子の監護者決定・離婚による復氏・財産分与請求については協議離婚と
　　　　　　　　　　一緒の扱い
・内縁

　・婚姻と類推適用される→扶助義務・婚姻費用分担義務・日常債務の連帯責任・
　　　　　　　　　　　　　　　　　別産制・財産分与等
　・婚姻と類推適用されず→氏・成年擬制・子の嫡出性・相続権

●親子
・実子
　・嫡出子…結婚している二人の子

　　（反＝嫡出子）
　　　　　　　・結婚後２００日以内に生まれたら「推定されない嫡出子」となる。
　　　　　　　　※誰でもいつでも親子関係付存在の訴え可能
　　　　　　　・結婚後２００日以後に生まれたら「推定される嫡出子」となる。
　　　　　　　　※父は出生を知ってから

年以内に嫡出否認の訴え可能
　・認知
　　・任意認知…意思能力必要
　　　・成年者を認知するにはその成年者の承諾必要
　　　・胎児を認知するには母の承諾必要

　　　・死亡した子を認知するにはその子に直系卑属がいて、その卑属が成年者だったら
　　　　その人の承認必要
　　　・届出必要
　　　　※非嫡出子を嫡出子として届出したら無効だが、認知届としての効力がある
　　・強制認知
　　　・子、その直系卑属、法定代理人が、父（死んでたら検察官）に対して訴える
　　　　※父の死から

年経つと訴え不可となる
　　　・認知されると親子関係は出世維持にさかのぼって発生するが、第三者の権利
　　　　には勝てない。
　・準正…非嫡出子から嫡出子になる
　　・婚姻準正→認知が先で結婚が後。婚姻時から嫡出子となる。
　　・認知準正→結婚後に認知される。認知時から嫡出子となる
　・養子…縁組によって親子関係

になること
　　・普通養子…縁組後も実の父母や親族との親族関係も続く

　　　　・縁組意思合致+養親成人・養子が養親の専属or年上じゃない+家裁許可有りの
　　　　　後見人が被後見人を養子とする+未成年者を養子とする場合要家裁許可（自己
　　　　　or配偶者の直系卑属を養子とするなら家裁許可不要）+配偶者の縁組同意有+
　　　　　15歳未満の養子で法定代人の代諾+未成年を養子とする場合原則夫婦で縁組
　　　　　をする（片方の嫡出子を養子とするor片方が意思表示不可なら単独縁組可）+
　　　　　届出、というのが成立要件となる。
　　・特別養子…実の父母や親族と親族関係を切ってしまう

。
　　　　・養子

歳未満+養親25歳以上かつ既婚で夫婦共同縁組+養親請求について家裁
　　　　　認容有+6ヶ月以上の監護期間有+子の利益のために養子縁組が必要+実の父母
　　　　　の同意有（実の父母の虐待や意思表示不能の場合は同意無しでOK

）
・親権…父母や養父母が子に対して共同で

行使する保育・監護・教育権利
　　・父母の片方が行使不可な状態の場合は片方のみで行使可
　　・片方がもう一方を無視して子を代理したり同意を与えたりしても有効となるが、
　　　相手が知っていれば無効となる。
　　・利益相反行為…客観的に見て子にとって不利益になる親の利益行為
　　　・親権者が子の代理・同意を行うには家裁の特別代理人の選任が必要
　　　・無権代理行為となるが子が成人になったら追認

　　・親権者が親権濫用すると家裁により親権喪失の宣告を受けることがある
　・扶養…配偶者・直系血族・兄弟姉妹・特段の事情があれば３親等内の親族が
　　　　　　当事者となって自力で生活できない者を援助

する。

相続

●相続法の構造
・相続…・死亡

によって開始。生活保護受給権等一身専属権は相続されない。
　　　　　・相続人は被相続人の死を知ってから３ヶ月以内に相続を承認or放棄決定する
　　　　　・共同相続人間で遺産分割協議を行う。
・相続人と順位
　・配偶者

は常に相続人
　・配偶者の次に子・その次に直系卑属のうち最も被相続人に近い者・その次に
　　兄弟姉妹（代襲相続有）
・相続権喪失
　・法律により欠格となる者

　・廃除…被相続人が非行等を受けて家裁に請求したことにより権利喪失した者

以上です。
　　

　　　
　　　　

2008/05/16 (金) 23:13

民法　２２　/２４

２日間、残業続きで勉強できませんでした

週末、また頑張ります

来週には問題演習に入って月末には行政法をスタートさせたいです

☆ノート☆

不法行為についてのつづき…

　？被害者本人が不法行為により死亡

した場合、その損害賠償請求権は相続される？
　　・財産的損害→加害の瞬間に請求権が成り立ち、それが相続される。
　　・慰謝料請求権→特段の事情が無い限り、当然に相続される。
　※被害者本人の損害賠償請求権以外にも、近親者にも固有の慰謝料請求権有。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　父母・配偶者・子その他社会的にみて近親者

となる者
　　　↑被害者が死亡は逃れてもそれと同等の被害苦痛を受けた場合にも適用可
　・損害賠償額には相殺が認められる。
　　・相殺の判断は裁判官の裁量によるが、加害者の責任が否定されることはない。
　　・債務不履行の場合、債権者の過失は必ず相殺する。その過失が大きければ、
　　　加害者の責任が否定されることも有。
　　※過失相殺の過失は、被害者本人の過失以外にも、被害者と身分上・生活上一体を
　　　なすと見られる者の過失も含む。　　　　
　　　　例＝子供が怪我させられたのは、パチンコに夢中で子を放置してた親にも責任有

　・損害賠償請求権の時効消滅
　　・被害者または法定代理人が、損害＋加害者を知った時から

年
　　・知らなくても不法行為時から２０年
　・債務不履行責任と不法行為責任が共存する場合、立証責任と消滅時効について有利
　　な点で、債務不履行の方が被害者にとって請求しやすい。
・特殊な不法行為
　①責任無能力者の不法行為については、その監督義務者についても、損害賠償請求
　　できるが、監督義務に過失がなければ監督義務者に責任はない。
　　※責任ある未成年者の不法行為についても、親権者は損害賠償責任有。
　②・会社の従業員

が仕事中に損害賠償責任が生じてしまった場合、被害者は会社に
　　　対しても損害賠償請求できる。
　　・会社は従業員に対しての選任・監督に過失がなければ責任は負わない。
　　・従業員は独立して責任を負うため、会社が賠償支払したら、信義則上許される範囲
　　　で従業員に求償できる。
　③請負人がその給付中に第三者に損害を与えた場合、その注文者は責任を負わない。
　　　※注文の指示

の過失によって損害を与えたら当然責任を負う。
　④土地の工作物の占有者または所有者は、設置保存の瑕疵ついて第三者に損害を
　　与えたら賠償責任を負うが、自然災害等不可抗力により損害が生じた場合は責任
　　は負わない。
　　　※最初は占有者に責任を負わせるが、占有者の設置保存に過失がなければ、次に
　　　　所有者が責任を負う。この場合所有者に責任の免責はない。

　⑤複数の人が共同で不法行為をした場合、各自連帯して責任を負う。
　　共同不法行為に似た形で損害を与えた場合も同様。

親族

●親族

…６親等内の血族+配偶者+３親等内の姻族
・身分行為…身分関係を形成する法律行為
　　・要式行為

性、代理性無、無効＋取消適用原則無

●婚姻
・成立
　・実質的要件
　　①婚姻意思の合致

（実質的に夫婦関係になる意思+届出を出す意思の合致）
　　　　※合致しなれば無効
　　　　※成年被後見人意思表示時に意思能力があれば単独で婚姻可
　　②婚姻障害無
　　　　※障害あれば取り消し可
　　　　　（親権者同意のない結婚については届出後の取消し不可）
　　☆婚姻障害がないとは？☆
　　　①男１８歳以上・女１６歳以上
　　　②重婚じゃない（先の結婚は離婚原因となり後の結婚は取消原因となる）
　　　③女は再婚禁止期間じゃないこと
　　　　　前婚解消・取消日から半月間
　　　　（前婚の夫との再婚・解消・取消前から妊娠している場合は適用されない）
　　　④近親婚じゃないこと
　　　　直系＆３進党内の傍系血族間＆直系姻族間（親族関係終了後含む）＆養子・
　　　　養子の配偶者または直系卑属（その配偶者も）＆養親またはその直系尊属
　　　　（離縁後も）
　　　⑤父母の同意

を得てること
　　　　※父母の一方が同意しなかったり、行方不明だったり、死亡してたり、意思表示不可
　　　　　の場合は、もう一方の同意でOK

　・形式的要件（届出

）
・婚姻の無効・取消し
　・婚姻意思（原則婚姻届提出時に必要）がないなら無効
　　※事実上夫婦関係にある二人が婚姻意思を持って婚姻届作成した場合、届出時に意識
　　　を失って

も原則届出受理により婚姻は有効となる。
　　※片方が相手の意思に基づかずに婚姻届を作成した場合、実質上生活を共にしていて、
　　　さらに相手が届出事実を知ってこれを追認したら、無権代理の本人追認規定（116条）
　　　の類推適用によって、婚姻は当初にさかのぼって有効となる。
　・取消し原因
　　①婚姻障害に反してした結婚（未成年者の親権者同意無しにより結婚は取消不可）
　　②詐欺・強迫

による結婚
　　　　・裁判所への取消請求が必要
　　　　※詐欺発見時・強迫を免れた時から

ヶ月経過or婚姻追認した場合は取消不可
　　※取消しは必ず訴えによること！
　　※取消しは将来に向かってのみ効力有

以上です。

　　　　

2008/05/13 (火) 22:57

民法　２１　/　２４

今日はとにかく眠たくて目がしょぼしょぼしているので、さっさとノートにうつります。

☆ノート☆

賃貸借の続き

　・賃貸借契約の満了

　　・期間の満了+解約の申入れ+混同（賃借人が所有権持った）+債務不履行による解除
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　信頼関係破壊
・使用賃借…無償・片務・要物契約（無料で漫画本

を貸すとか）
　・借主は物を善管注意義務を負ってで保管し、通常かかる費用を負担
　・貸主の同意なしに、他人に使用収益させないこと
　・契約終了後は、借りたときの現状状態に戻して返すこと
　・期間満了・使用目的が達成・借主の死亡

によって契約終了
　　　　　　　目的なければいつでも契約終了OK
・消費貸借…要物・片務・無償
　・借主は目的物の所有権を持てる！
　・借主は、返還時期がある場合はそのときが返還時期だが、早めて返してもいい。
　　返還時期がないならいつ返してもいいが、貸主が相当期間を定めて返還催告でき、
　　その場合は相当期間経過後が返還時期となる。
・贈与

…諾成・片務・無償
　・書面

がない契約で履行終了前であれば、当事者はいつでも契約取消し可
　・贈与者は、目的物に対して売主のような担保責任は負わなくてよい。ただし、目的物
　　に欠陥等があった場合で贈与前からそれにつき悪意であった場合には、信頼利益に
　　ついての損害賠償責任という担保責任を負う。
　・受贈者に一定の負担を負わせる贈与（負担付贈与）の場合、贈与者はその負担の
　　範囲内で売主と同じ担保責任を負う。
　　目的物の移転と負担の履行には同時履行関係有（＝双務契約規定もあり）
　・仕送等の定期贈与は、贈与者または受贈者の死亡により契約終了となる。
・請負…諾成・双務・有償契約
　・請け負う仕事

と報酬は同時履行には立たず（請負履行が先）、報酬と目的物の
　　引渡が同時履行関係に立つ。
　・請負契約の目的物の引渡前の所有権は、当事者で特約がなければ、材料提供者が
　　持つ。
　・完成後の目的物に瑕疵があった場合における注文者の行使できる権利
　　①瑕疵修補

請求権（売買には無い権利）
　　②損害賠償請求権（瑕疵修補請求権の代わり請求しても、一緒に請求してもよい）
　　　※この損害賠償請求と請負人の報酬請求は同時履行関係にあるが、対等額の
　　　　相殺もできる。（同時履行の関係のあるものについては原則相殺できないが
　　　　例外によりできるものとする）
　　③契約解除権（土地の工作物（建物

とか）については解除不可）
　　※担保責任は原則引渡時から1年である。建物等は5年、石造・コンクリ等は10年
・委任…報酬有→双務・有償契約／報酬無→諾成・双務・有償契約
　・原則復委任はダメ（本人の承諾orやむをえない事情が必要）
　・事務処理報告義務+受取物引渡義務+自己利益のための金銭消費の責任有
　・委任者は、必要費を受任者に支払う義務有。受任者が無過失で損害を受けた場合の
　　損害賠償義務も有。
　・自由な任意解除（遡及効無）+当事者の死亡により委任の終了

●意思に基づかない債権
・事務管理…義務はないのに自ら事務処理をしてしまうおせっかい行為

　・おせっかいした人…おせっかいした相手に事務管理したことを遅滞なく通知すること
　　　　　　　　　　　　 …委任における受任者と同様の義務を負う
　　　　　　　　　　　　 …ミスしておせっかいした相手に損害与えたら原則賠償義務負う
　・おせっかいされた人…おせっかい者が負担した自己に有益な債務の弁済義務有
　　　　　　　　　　　　　　…迷惑

な事務処理だった場合には、現存利益の範囲で費用
　　　　　　　　　　　　　　　償還義務を負う
　※おせっかい者が費用以外に損害を負った場合、損害賠償請求はできない。
　　報酬請求もしてはいけない。
　※事務管理による法律行為は、代理行為ではなく、おせっかい者と相手方との契約
　　であり、おせっかいされた人は契約当事者外である。
・不当利得…法律上の原因無しに財産が移転し、片方に損失、もう片方に利得があった
　　　　　　　　場合に、利得の返還を命じる
　・一方が他方の損失について利益を得たことが必要であり、その判断は常識的に見て
　　わかれば認められるものとする。
　・損失者から利得者への不当利得返還請求権
　　①利得者が善意の場合or制限行為能力者→返還請求時の現存利益範囲での償還
　　②利得者が悪意の場合→受けた利益の全部＋利益＋損害費用（あれば）を賠償
　　※債務がないのにあると思い込んでした場合も、不当利得返還請求可
　　　ただし、債務がないのを知っててした弁済の返還請求は無理

　・期限を知らずに期限前にしてしまった弁済について、期限までの利益返還請求可
　・他人の債務を自分の債務と勘違いして弁済した場合、次の場合以外は返還請求可
　　①債権者が善意で証書を滅失・損傷

してしまった
　　②債権者が善意で担保を放棄した
　　③債権者が善意で時効により債権を失った
　・賭博行為等反社会的行為に基づく不当利得についての返還請求は不可。　
　　※誰かに脅されて強制されてやむを得ず不法行為をしてしまった場合は請求OK
・不法行為…故意過失

による権利利益侵害についての損害賠償請求制度
　・成立要件
　　①加害者の故意または過失による行為
　　②加害者による被害者の権利・法律上保護すべき利益の侵害
　　③加害行為と被害行為に相当因果関係があること（常識的に見てわかればいい）
　　④加害者に小学卒業

程度の責任能力があること
　・原則金銭

による損害賠償請求権になる。（例外で原状回復方法も有）

以上です。

　　　　　　

2008/05/12 (月) 22:45

民法　２０　/　２４

どうも風邪ひいたっぽいです。
喉が痛くて鼻水も止まりません…
３月末にもひどい風邪ひいてやっと治ったとこだったのにぃ。
調子悪いよぉ

寒くてうちはまだストーブ欠かせません。
本州とかはきっともう暖かいんだろうなぁ。いいないいなー

☆ノート☆

契約各論・売買の続き…

　・売主の責任担保
　　買主は買ったものについて不良品だった等の問題があったとき、その問題がたとえ
　　売主の責任ではなくても、売主に対して損害賠償請求権や解除権を与えて無過失
　　責任を負わせる。以下が主な例である。
　　①買ったものが実は売主以外の人のものだったとき。（他人物売買）
　　　・債権契約としては有効
　　　・売主は権利を真の所有者から取得して買主に移転する義務を負う。
　　　・上の義務が達成できなければ、買主は売主に解除や損害賠償請求可となる。
　　　　（買主は善意であること！）
　　②買ったものが不良品

だった場合（瑕疵担保責任）
　　　・買主は善意であれば、瑕疵の存在を知った時から

年以内に、損害賠償請求及び
　　　　解除ができる。
　　　　※要件→隠れた瑕疵+契約前から瑕疵存在+特定物売買
　　　・特定物購入について買主側の錯誤があった場合、契約の有効無効の問題がある
　　　　ので、瑕疵担保責任より錯誤の規定が優先となる。
　　☆基本的に、瑕疵担保責任による解除は買主が善意の場合のみ適用するが、全部
　　　他人物売買＋担保物件による制限については、よくあることなので悪意でも解除可。
　　☆一部のみ他人物の売買については、善意であれば他人物だと知ったときから1年、
　　　悪意の場合は契約時から1年であれば代金減額請求可能。
　　☆数量不足・一部滅失だった場合には、善意であれば不足・滅失を知った時から1年
　　　代金減額請求可だが、悪意の場合は不可。
　・果実

　　・８９条（元物の権利者が取得可）例外となる。
　　　＝契約してるから実際は８９条適用で買主が取得できるが、売買に関しては、物の
　　　　引渡しが終わるまで売主が取得できる。
・賃借権…諾成・双務・有償契約
　・敷金…賃貸借契約とは別契約
　　　①性質→一切の債務を担保するもの
　　　②返還時期→賃借終了後に賃借人が目的物を明渡しした時点（同時履行ではない）
　　　③賃貸借契約中の敷金の承継
　　　　　・賃貸人が変わったら→敷金も承継される

　　　　　・賃借人が変わったら→敷金は承継されない

　・物権化…賃借権は債権であるが、なるべく物権に近づけている。
　　　①第３者への対抗力…不動産賃借権の登記可等
　　　　※賃貸人が賃貸物の所有権を譲渡した場合、当然に譲受人が新賃貸人になる。
　　　　　但し、賃借人に新たな賃貸人になったことを主張するためには、登記が必要。
　　　　※借りてる建物に不法占拠者

がいた場合
　　　　　　・借主は大家さんの不法占拠者に対する所有権に基づく妨害排除請求権を
　　　　　　　代位行使して、土地明渡しを直接請求できる。
　　　　　　・借主は賃借権登記をしている場合、賃借権に基づく妨害排除請求ができる。
　　　　　　・借主は占有訴権行使によりで「出て行け

」といえる。
　　　②存続期間
　　　　民法原則→最長２０年・最短無制限
　　　　借地借家法における借地→最長無制限・最短３０年
　　　　借地借家法における借家→最長無制限・最短1年
　・賃貸借契約の効力
　　①賃貸人の義務
　　・物を使用収益させる義務
　　・修繕

義務
　　　＝賃貸人が賃貸物の保存行為をするときには、賃借人は拒絶不可。

　　　　※保存行為をすることにより賃借人が不快で賃借目的にそぐわない状態になった時
　　　　　　には、契約解除することができる。
　　・費用（修繕費等）償還義務…支出と同時に償還義務有
　　　※有益費については、賃借終了時に価格の増加が現存する分のみ償還義務有
　　・担保責任（売買における売主と同様の責任有）
　　②賃借人の義務
　　・賃料支払

義務
　　・法に従って目的物を使用収益する義務
　　・目的物を保管し、契約終了時に返す義務
　・賃借権の譲渡・賃借物の転貸（又貸し）
　　…賃貸人の承諾

が必須（承諾なしの場合賃貸人は契約解除できる！）
　　　※でも信頼関係が本当に破壊された場合のみしか解除できないという判例出た。
　　…賃貸人の承諾があっての転貸→賃貸人は転借人に対して何も義務は負わない
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　から、転借人は賃貸人に対して何もいえない。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　→転借人は賃貸人に対して直接義務を負うから、
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　賃貸人は転借人に対して賃料の請求や。契約
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　時の返還請求ができる。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　→転借人は賃料を最初の借主に払っても賃貸人
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　に払ってもいいが、最初の借主に前もって払っ
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　たことを賃貸人には対抗できないから、賃貸人
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　に払った方が無難かも。

以上です。

　
　　　

　　　
　　　　

2008/05/11 (日) 21:53

民法　１９　/　２４

週末も終わり、また明日からお仕事です。
日曜日の夜に明日からの仕事を思って憂鬱になることをサザエさん病というらしいです。
確かにサザエさん見ると休みももう終わりで明日から仕事だぁ…と思ってしまいます。
先週仕事で大失敗をしてしまったので、ちょっと自信をなくしてしまっております。
自分だけで責任もって片付けられる失敗ならいいけれど、
外部にまで大きな迷惑をかけてしまう失敗だと本当に落ち込みます。
明日からはきちんと仕事をこなせますようにっ

☆ノート☆

債権各論

●契約総論
・契約の分類
１．・双務契約…両契約当事者に対価関係に立つ債務が生じる契約。売買とか
　　・片務契約…当事者一方のみに債務が生じる契約。または双方に債務が
　　　　　　　　　　あってもそれが対価関係にない契約。贈与とか。
２．・有償契約…互いに対価的な出費をなす契約。売買

とか。
　・無償契約…一方のみ対価的な経済的出費がない契約。贈与

とか。
３．・諾成契約…意思表示の合致のみで成立。売買とか。贈与。
　　・要物契約…意思表示の合致+ぶつの引渡しがあって成立。消費貸借

とか。
４．・典型契約…民法に規定されている贈与以外の１３型契約
　　・非典型契約…民法に規定されていない類型契約
・契約の成立→申し込み+承諾で成立

　・効力の発生時期
　　①承諾期間の定め有→期間内に承諾が到達したとき
　　②承諾期間の定め無→承諾の発信時
　・申し込み撤回

　　①申込みして未承諾でまだ成立していない間は次の場合を除き撤回できる。
　　　・承諾期間の定め有→期間内の撤回は不可
　　　・承諾期間の定め無→承諾をするまでの相当期間無いは撤回不可。
　　　　※相当期間経過後は承諾発信前なら撤回可。
　・申込者死亡or行為能力喪失
　　…相手がその事実を知った

場合には申し込み効力がなくなる。
　・変更を加えて承諾
　　…承諾効果無。新たな申込みとなる。
・同時履行の抗弁権（双務契約当事者の一方が相手の債務履行提供まで自己の
　　　　　　　　　　　　　債務提供を拒む

権限）
　・要件…一個の双務契約から生じた対立する債務があること
　　　　　　双務契約以外でも同時履行の関係に立つ以下の場合は抗弁権認める
　　　　　　①法律上533条（同時履行抗弁）が適用されるもの
　　　　　　　・契約解除の場合は双方の原状回復義務
　　　　　　　・売主・請負人の担保責任の履行と代金支払
　　　　　　　・負担付贈与の目的物引渡と負担義務の履行
　　　　　　②判例上、533条を準用・類推適用したもの
　　　　　　　・契約取消し時の双方の不当利得返還義務
　　　　　　　・弁済と受け取り証書の交付
　　　　　　　・借地人が建物買取請求権を行使したときの借主の土地明け渡しと
　　　　　　　　貸主の建物代金支払
　　　　　　※抗弁権を認めないもの
　　　　　　　・借主が造作買取請求権行使した場合の、貸主の代金支払いと
　　　　　　　　借主の建物

明渡
　　　　　　　・賃貸借契約における敷金返還と借りてた物の明渡（こっちが先！）
　　　　　…お互いの債務が弁済期にあること
　　　　　…相手方が自己の債務履行無しにこっちの債務履行を請求してきたこと
　・同時履行抗弁権の効果
　　…履行期日経過後に自己の債務履行を拒んでも、履行遅滞とはならない。
・危険負担…双務契約締結後に、その一方の債務が債務者の帰責性なしに履行不能
　　　　　　　　となった場合、他方債務はどうなるかという問題
　・中古車購入契約をし、納車寸前に竜巻発生

で車が飛ばされてバラバラに壊れた。
　　→購入した側の代金債務が存続する場合（危険を背負う）→債権者主義
　　→購入した側の代金債務が消滅する場合（危険は店が負う）→債務者主義
　　・原則債務者主義だが、次の場合は債権者主義となる。
　　　①特定物に関する物権の設定または移転契約で、目的物が滅失・損傷した
　　　　　上記の中古車売買がこれにあたる
　　　②特定物に関する物権の設定または移転の契約が停止条件付きであった場合で、
　　　　条件の成否未定の間に目的物が損傷したことで、条件成就してしまった場合
　　　　　　例　私が結婚したら今の

を売るという契約をしたが、結婚前に車をこすって
　　　　　　　　　傷ついた場合に、結局私が結婚

した場合は買主は代金全額支払う
　　　③債権者に責任がある場合
　　　　　誕生日にケーキ

を届けてもらう債権があったのに、その債権を忘れて旅行に行って
　　　　　しまい、債務者が履行不能となってしまった場合は、ケーキ代は債権者が支払う。

●契約各論
・売買…諾成・双務・有償契約
　・手付…買主から売主に一定の金銭等が交付

されること。
　　　①証約手付→単なる契約を結んだ証拠として
　　　②解約手付→買主は手付けを放棄すれば解除できる
　　　　　　　　　　→売主は手付け金倍額を相手に渡せば解除できる
　　　　※当事者の意思が明確でない場合、これが手付けの意味とされる。
　　　　※契約の相手方が履行に着手するまで、解除可とされる。
　　　③違約手付→債務不履行の場合に違約金として没収

される趣旨の手付け。

以上です。

　　　　
　　　

　

　　
　　　

2008/05/11 (日) 13:10

民法　１８　/　２４

欲しかったキックミットがオークションで誰かに落札されてしまって
旦那は相当落ち込んでいます

最初は別にそこまで本気でほしくないから、５０００円超えるならいらないや
とか軽い気持ちでいたはずなのに、
入札してみたら誰かが新たに参戦してきて、
そしたら急に悔しくなったのか少し値段上げて再入札して…
と微妙な戦いをしたあげく、負けてしまったのです

おいおい、そこまで本気で欲しくないって言っていたじゃーん…
他にも安いのあるよと言いましたが、どうやら素材が皮革じゃないとダメらしく、
皮革で安いものはそれだけだったみたいです。
オークションとか本気ではまる人っているのかねぇ？とこっそり思っていた私は、
すぐそばにそういう人がいたことにびっくりです

☆ノート☆

債権の消滅続き…

・弁済者…①債務者
　　　　　　 ②第三者
※第三者による弁済が性質上無理なものはダメ。
　　　　　　　　（聖子ちゃんのディナーショー

に私が聖子ちゃんに代わっていくのは×）
　　　　　　　　※当事者が反対してる場合は不可
　　　　　　　　※親等利害関係人以外の第三者が債務者の意思に反して弁済するのもダメ
　☆代位弁済
　　　　①法定代位
　　　　　保証人や物上保証人等の弁済について正当な利益を持つ第３者が弁済した場合、
　　　　　債権者が債務者に対して持っていた権利（債権・担保権等）を今度は第３者が持つ
　　　　　ことができる。
　　　　②任意代位
　　　　　弁済について正当な利益と持たない第三者が弁済した場合には、債権者に代位す
　　　　　るには弁済時に債権者の承諾が必要。また、代位について債務者に対抗するには
　　　　　債権者による債務者への通知

が必要。
・弁済受領者
　債権者や権限を与えられた代理人等に対して行うのが原則。以下のような例外有。
　※準債権者（実際違うのに善意無過失で債権者だと信じた相手）に行った弁済は有効
　　　（この場合本人に帰責性がないのに表見代理ではなく、この４７８条で救われる）
　※受領証書を持ってきた人に対して善意無過失で支払った場合の弁済も有効

　※兄が銀行から１００万借りていて、私は兄から１００万借りていたが、銀行が兄の私に
　　対する１００万円の債権を差し押さえた場合、私は兄に１００万円返済しても。銀行
　　に対しては弁済の無効力なので、銀行はさらに私に１００円を取り立てることが可能。
・複数の債権債務があった場合、どの債権債務に弁済を当てるか？
　①当事者により決める。
　②当事者による契約がなかった場合→弁済者が決める
　③弁済者が決めなかった場合→弁済受領者が受領時に決める
　④弁済受領者が受領時に決めなかった場合→法定充当
　※①～③の場合で、利息・費用があった場合には、
　　　費用→利息→元本の順番で充当しなくちゃいけない。
・弁済の提供…債権者が協力して弁済を受理しなくても、債務者が提供すれば履行遅滞
　　　　　　　　　にはならない。
　　　　　　　　　提供により債務不履行責任は免れる。
　提供方法
　　①現実の提供（これ原則！）…債権者の家まで引渡すために持ってきた

（持参債務）
　　②口頭の提供…弁済の準備完了の旨を債権者に通知

（取立債務）
　　③口頭の提供すら不要の場合→債権者の受領拒絶の意思が明確な場合は、
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　口頭提供無しで債務者は債務不履行責任を免れる。

・相殺…お互いがお互いに対して持つ債権でお互いの債務を消滅させる。
　　　 …どっちか一方の意思表示のみで効果有。
　　　 …自分の持つ債権を自動債権といい、自分の持つ債務を受動債権という。
　・要件…・両債権が対立していること
　　　　　　・両債権が同種目的である（どっちも金銭債権

であるとか）
　　　　　　・両債権が弁済期にあること
　　　　　　　※受動債権については、受動債権の利益を放棄すれば良いから弁済期じゃ
　　　　　　　　なくてもいい。
　　　　　　・お互いの債権が有効に存在していること
　　　　　　　※自動債権が時効消滅していても、消滅前に相殺できる状態であれば相殺可。
　　　　　　・債権の性質上相殺が許されるもの
　　　　　　　※なす債務は許されない。（一方は掃除機かけて、一方は洗濯するとか）
　　　☆要件が全てクリア

したら、相殺適状となる。
・相殺禁止
　・当事者の意思表示によって禁止したもの（善意の第３者への対抗は不可）
　・法律による禁止
　　①不法行為により生じた損害賠償等の債権と、加害者が被害者に対して持つ他の
　　　債権との相殺はダメ。しかし、被害者側からの相殺はＯＫ。
　　　　※お互いの不法行為による債権同士の相殺はダメ
　　②・差し押さえられている債権がある場合は相殺できない。
　　　　（その債権は差し押さえてる人の債権といってもいいから）
　　　　※差押さえ前に相殺適状にあった場合は、相殺できる。
　　③抗弁権付債権の相殺はダメ。抗弁権が無意味になってしまうから。
　　　　 ※抗弁権付き債権者側からの相殺はＯＫ

　　④差押禁止債権（生活上最低限必要な財産等）の相殺はダメ。生活が倒れてしまうから。
　　　　 ※差押禁止債権を持っている側からの相殺はいい。
　・相殺は意思表示でいいが、条件・期限付きの意思表示はダメ。
　・自動債権と受動債権は対等額で相殺適状時にさかのぼって相殺消滅する。
・代物弁済
　本来の給付に代えて他の給付をすることで債権を消滅させる契約
・更改
　新しい債権を成立させることで、旧債権を消滅させること。
　例　この高価な指輪

をあげることで、５０万の借金はなかったことにしてしまう。
・供託
　債権者が弁済不受理の場合に、弁済者が弁済物を債権者のために、供託所に預けて債務
　を免れる。
　①債権者の弁済受領拒否（受領遅滞）②債権者が受領不能③瑕疵なく債権者を知ることが
　できない

（行方不明とか）のどれかに該当すれば供託ができる。
・免除
　債権者の意思により無償で債務が消滅すること

・混同
　債権者と債務者が同一人物になって債権消滅する。（死んで相続人となった場合とか）
　※債権が第３者の権利の目的であるときは消滅不可
　　　例　アパートの賃貸人と転借人だった場合

以上です。

　

　　　　　　　

2008/05/11 (日) 00:53

民法　１７　/　２４

今日は旦那とドライブに少し遠出してきました

ちょっと寒かったけど天気

もまぁまぁ良かったし、
楽しかったです☆
ガソリンが昔みたいに安かったらもっと沢山ドライブできるのになぁ。
いや、私が大人しく家で勉強できるようにするためにガソリンが高くなったのだろう！

☆ノート☆

多数当事者の債権債務の続き
・保証債務…債権者と保証人との保証債務契約（要書面

or電磁的記録）
　・性質①付従性…主債務が不成立・消滅になれば保証債務も同じ効果有
　　　　　　　　　　　　保証債務が主債務額を上回ることはダメ

　　　　　　　　　　　　保証人が保証債務につき違約金・損害賠償額を負わされるのは可
　　　　　　　　　　　　取消原因を知ってて保障人になったら自分がその債務を負うことになる
　　　　　②随伴性…債権が移転すれば原則保証債務も一緒に移転する。

　　　　　③補充性…債務者の補充的存在にすぎないから、まず債務者に支払いを迫り、
　　　　　　　　　　　　債務者の財産等についても全て迫っていってそれでも無理であれば
　　　　　　　　　　　　やっと保証人を攻めてよし。

　　　　　※保証債務は、契約解除による債務者の原状回復義務についても影響する。
　・保証人の資格
　　　原則制限無し。
　　　債務者が法律上or契約上保証人を立てる義務がある時
　　　　　→①行為能力者であること

　②弁済資力があること

　・範囲→元本+利息+違約金+損害賠償+その他従たる全てのもの
　・影響関係
　　　①主債務者側の事由（弁済・相殺・時効消滅or中断・免除等）
　　　　 →全て保証人にも効力有。保証人は債務者の時効等の援用もできる。
　　　②保証人側の事由
　　　　 →財産をもって債権消滅させる事由（弁済・供託・代物弁済・相殺等）以外は、
　　　　　　債務者に影響しない。∴時効等は保証人のみにしか効果なし。
　・保証人が弁済等した場合は債務者に求償できる。
　　※頼まれて保証人になった人→連帯債務と同様に元本・法定利息・費用・損害賠償
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　の請求ができる。
　　※自ら保証人になった人

　　　→弁済当時の利益の限度で求償可。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　弁済後の利息･損害賠償は請求不可。
　　※債務者が嫌がる

保証人　　→求償時に主債務者に残ってる利益の限度のみ求償可
　　☆どのタイプの保証人も弁済前後に主債務者に対して通知義務があり、怠った場合は
　　　求償制限を受けてしまう。
・特殊な保障
　・連帯保証…補充制無し。（いきなり連帯保証人を攻めてＯＫ

）
　　　　　　　 …連帯保証人側の事由で、請求・更改・相殺・混同に絶対効力有。
　・共同保証…保証人２人いれば債務を半分づつ負うものとする。（＝分別の利益）
　　　　　　　　　主債務が不可分の場合・連帯保証人である場合・共同保証人間で特に
　　　　　　　　　全額負担の約束をした場合→分別の利益無し！

●債権譲渡…原則自由に債権を移転していい

・制限されるもの
　①その人にしかできないような性質のもの

　②法律上明文で禁止

されているもの
　③当事者同士で譲渡禁止特約をつけた場合
　　　※譲受人が善意無過失の場合は有効となってしまう。
・債権譲渡の対抗要件
　①債務者への対抗要件…譲渡人（旧債権者）から債務者への通知または債務者の
　　　　　　　　　　　　　　　　　承諾が必要
　②債権者の私が債権を兄と姉に

重譲渡した場合
　　・兄と姉の優劣は確定日付のある証書による通知または承諾の有無により決定
　　・通知が両方にいった場合到着

の前後で優越が決定
　　※同時に到着したら？→優劣の決定不可
　　　　　　　　　　　　　　　 →兄も姉も債務者に請求できるが、債務者が片方に支払えば
　　　　　　　　　　　　　　　　　ＯＫとなるが、優劣判断できないからといって支払いを両方に
　　　　　　　　　　　　　　　　　拒むことはできない

。
・債権譲渡があっても債務者は債権者に対して持っていた抗弁権を引き続き譲受債権者
　にも原則行使できる。しかし、債務者が異議なく譲渡に承諾した場合は抗弁対抗不可。

●債権の消滅
・弁済

　・債権が特定物引渡しであれば例え物に瑕疵があっても、その引渡しをすべきときの
　　状態のまま引き渡せばＯＫ。
　　※不特定物の場合は瑕疵は認められない

。
　・他人のものを引き渡しても弁済無効。無効であれば渡したものは取り戻せるはずだが、
　　きちんとして弁済をしなければ、取り戻せない。ただし、債権者が弁済として受理し、
　　その物を善意で消費または譲渡した場合は、弁済は有効となってしまう。
　　※制限行為能力者が弁済した場合で、弁済取消しとなった場合でも、同様。
・弁済の場所…特約がないなら特定物は債権発生時の物の存在場所で、その他の場合
　　　　　　　　　　は債権者の現住所

。
・弁済の費用…特約ないなら原則債務者負担。増加額があればそれは債権者負担。

以上です。
　
　　

　　　

　　　

　　　

2008/05/09 (金) 23:13

民法　１６　/　２４

少林サッカーを見てしまった…

☆ノート☆

・債権者取消権…債務者の詐害行為を債権者が自分の名で裁判によって
　　　　　　　　　　　取消す

こと。
　・要件
　　１．法律行為が債権者を害する

ものである
　　２．債務者に詐害意思有
　　３．受益者または転得者が詐害事実について悪意
　　４．被保全債権が詐害行為前に成立
　　５．債務者の法律行為が財産権を目的としている
　・取消範囲→可分できる金銭等は債権額相当部分のみ取消しできる
　・効果→相対的取消
　　　　　　　（転得者に対してのみ詐害行為が無効となり債務者本人に対しては
　　　　　　　　依然有効のまま）
　　　　　→金銭については、転得者は債務者にではなく、取消債権者に直接引渡
　　　　　　　してＯＫ

　　　　　→債権者が取消し原因知って2年、詐害公示より20年で時効消滅

　・判例
　　１．被保全債権は金銭が原則だが、特定物債権（物をよこせ

）であっても、
　　　　将来金銭債権に変わりうるものであるから、被保全債権として債権者取消権
　　　　実行可能となる。　　
　　２．不動産についても債権者取消権行使可。不動産はお金にしやすいので、
　　　　債務者がお金に変えて債権者にとって不利な行為をされたら詐害行為
　　　　となるから。
　　３．私が兄と姉からお金借りていて、姉にだけ返済した。兄はそれを詐害行為と
　　　　して取消すのは原則不可だが、私と姉が共謀で兄を害した場合は可となる。

●多数当事者の債権･債務
・分割債権・債務…債権者・債務者が複数いたらみんなで平等に分割して債権を持ち
　　　　　　　　　　　　債務を負う。
・不可分債権・不可分債務
　例　共同賃借人の賃料支払義務（アパートの一室を共同債務で借りていても1室
　　　を分けるのは無理。よって債務も分けられない。
　・不可分債権…請求と弁済のみに絶対効（一人の効力がみんなの効力となる

）
　・不可分債務…各自が全債務の給付義務を負う。請求に絶対効無。
　　　　　　　　　　弁済にのみ絶対効有
・連帯債務…一つの債務について複数の債務者がいたら、全員が弁済債務を負担し
　　　　　　　　うち一人が弁済すれば他の債務者全員の債務も一緒になくなる。
　　　　　　　…一人ひとりの債務は特徴が違ったりする。（自分だけ利息

だったりとか）
　　　　　　　…一人の債務者の無効・取消原因は他の債務者に影響せず
　・連帯債務者一人に生じた事項の効力
　　　①下記②以外→相対効力（他債務者に影響無）
　　　②請求・更改・相殺・免除・混同・時効完成・弁済→絶対効力（他債務者影響有）
　　　　・全部が絶対効力となる→弁済・更改・相殺・混同
　　　　・一部が絶対効力となる→他債務者による相殺援用・免除・時効完成
　　　　　　　　　　　　　　援用した他債務者の負担部分が全員の債務となる
　　　　・求償（他連帯債務者へ自己負担部分について請求する。通知義務有）
　　　　　　※事前に他連帯債務者への通知を怠ると、
　　　　　　　　→求償しても通知義務怠っただろ！

と抗弁されてしまう。
　　　　　　　　（この場合抗弁者は、自己負担部分の限度でのみ抗弁できる）
　　　　　　※事後に他連帯債務者への通知を怠ると、
　　　　　　　　→もしも知らずに他債務者も債権者に弁済したらそれが有効弁済とされ、
　　　　　　　　　通知を怠った債務者は、債権者から弁済したものを取り戻す必要が
　　　　　　　　　　あり、逆に他債務者から求償される可能性が出てくる

。
　　　　　　※求償したが、そのうち一人が無資力になれば、その人の負担分を求償者
　　　　　　　本人も含めた人数で分割して出た分を他連帯債務者へ請求できる。

以上です。

　　　
　

2008/05/08 (木) 22:09

民法　１５　/　２４

これからは朝にＣＤを聞こうと決意し、今日も5時に起きて聞きました。
なかなか集中できてよかったけど、やっぱり眠た～い

低血圧で朝弱いからなぁ。早起き勉強は私に合わないかも。
きちんと続けられるか不安だ。

今日のノート

債務不履行続きから

・履行補助者の故意過失
　※私はストーブの調子がおかしいからすぐ修理に来るよう業者に頼み、業者はアルバイト
　　を補助者として家に向かわせた。しかし、アルバイトは途中でお腹の調子が悪くなり
　　しばらくトイレ

にこもったため、私の家に来るのがかなり遅れてしまった。アルバイト
　　に責任はあるが、業者自身に責任はない。それでも業者は履行遅滞による債務不履行
　　責任を負うか？
　→業者がアルバイトを使って利益

をあげているならば、アルバイトの責任は業者自身
　　　の責任と同じであると考えるべき。よって業者も債務不履行責任を負う

。…肯定
　☆信義則による債務不履行責任の適用場面の拡大
　　※拡大損害（買ったベッドを部屋に入れる途中に角が壁にあたって壁が傷ついた

）
　　　　…肯定（債務不履行責任を認める。損害賠償請求ＯＫ

）
　　※契約締結上の過失（有名絵画購入契約をしたが正式契約前にねずみ

　　　　に食われてなくなった）
　　　　…肯定（契約締結前と締結後のわずかな時間差で肯定否定を分けるのは
　　　　　　　　　好ましくない）
・債務不履行効果
①強制履行＝国家機関

が強制的に債権内容の実現をする。
　・直接強制…裁判所が与える債務（引渡債務）についてのみ行使。
　　　　　　　　　支払滞納による財産差押等。
　・代替執行…なす債務のうち他人が代わりに行える代替的給付についてのみ実現可。
　　　　　　　　　第三者に債権の内容を実現させて、その費用を裁判所が債務者に請求
　　　　　　　　　する。
　　　　　　　　　頼んだのにＡが車検代行をしてくれなくて、別の業者に車検代行して
　　　　　　　　　もらって、車検代はＡに払ってもらう等。
　・間接強制…債務履行されるまで裁判所が金銭支払義務を課すもの。なす債務のうち
　　　　　　　　　他人が代わりに行えないもののみＯＫだったが、Ｈ15年法改正により、
　　　　　　　　　物の引渡債務（金銭債務不可）・替的給付義務についても当事者は間接
　　　　　　　　　強制選択可となった。
　　　　　　　　　自分の土地に勝手に車

を放置され続けた場合、
　　　　　　　　　車をどけなければ金銭支払う義務を裁判所が課す等。
②損害賠償請求権
　・金銭

を持って請求
　・強制履行や解除と共に請求可。
　・財産的損害（積極損害（余分な出費）・消費損害（本来の儲けを損ねた））と
　　精神的損害

有。
　・損賠の範囲
　　・当該債務不履行を原因とする損害のうち、通常生ずべき損害に限定。
　　・特別な事情でも、債務者が損害予想できた時や予測可能だったら損害対象になる。
　・過失相殺ＯＫ

　　・裁判所は債権者の過失も考慮し減額したり過失がひどければ債務者の責任否定も
　　　ありうる。
　　・不法行為に基づく損害賠償では、被害者の過失は無視してもＯＫ。加害者の責任
　　　否定は絶対有り得ない。

　・金銭債務特則有
　　・金銭債務不履行時には、債務者の帰責性有無関係なしに常に利息相当額の
　　　損害賠償責任有
③契約の解除（契約締結後に債務不履行があって、一方の意思表示により契約が
　　　　　　　　　遡及的に消滅させる制度）
　・要件
　　　１．履行遅滞…履行遅滞要件満たし、債権者の相当期間定めた催告あって、催告
　　　　　　　　　　　　期間内に履行されなかった！

　　　　　※相当期間→特に定めてなくても客観的に相当期間経過してれば解除ＯＫ
　　　　　※定期行為の履行遅滞も即効解除ＯＫ
　　　　　　　（母の日にカーネーション

持ってこなかった！）
　　　２．履行不能
　　　　　　…履行不能要件満たしていれば催告なしで解除ＯＫ。相当期間あっても
　　　　　　　不能は不能。
　　　３．不完全履行
　　　　　　…完全履行が可能であれば１の履行遅滞に、不可能でれば２の履行不能に
　　　　　　　準じる。
・受領遅滞→注文どおりピザを配達したのに受け取ってもらえない

等。
　・要件…債務者の弁済提供と債権者の不受理事実。
　　　　　　不受理について債権者の帰責性は問わず。
　・効果…・債務者の保管義務軽減
　　　　　　・危険が債権者に移転
　　　　　　・新たな増加費用は債権者負担
　　　　　　・債権者の同時履行抗弁権消滅
　　　　　　・債務者供託可能。
　　　　　　※債権者の損害賠償責任や、債務者による契約解除は否定される。

●債務者の責任財産維持
・債権者代位権…債権者が自分の名で債務者の権利にかかっていける。
　・要件…①債務者が無資力で債権者が自己の債権を保全する必要があること
　　　　　　②債務者が自らその権利を行使しない

　　　　　　③非保全債権（債務者が持っている債権）が弁済期にあること
　　　　　　④債務者の権利が一身専属的（離婚請求等本人の意思が尊重される）な
　　　　　　　　権利でないこと
　　　　　　　※一身専属的であっても一旦本人が請求したものであれば代位行使も

　・行使…・債権者は自分の名前で行使
　　　　　　・裁判上でも裁判外でも行使可
　　　　　　・債権額の範囲での行使
　・効果…・一旦代位行使されると、債務者本人はその権利について手出し不可

。
　　　　　　・代位権行使された第三債務者はその給付を代位債権者に対して行っていい。
　　　　　　　（不動産移転登録請求を除く）
・債権者代位権の転用
　・金銭債権保全目的以外でも、登記請求権の保全目的でも債権代位行使可。
　　例　自動車の登録において、登記が前前所有者名義のままであり、前所有者が
　　　　前前所有者に名義変更請求しない場合に、前所有者に代わって自分が
　　　　前前所有者に、前所有者への
　　　　名義変更をするように請求できる。
　※不法占拠者

への排除請求も債権代位行使可。
　　例　月極め駐車を借りているのに他人が止めている場合、その駐車上の土地名義人
　　　　　に代わってその土地を駐車場として借りている自分が排除請求をする。

　　　　　　　　　　

2008/05/07 (水) 21:28

民法　１４　/　２４　（下）

今日から債権のノートに入ります。

債権総論

債権→人

に対する権利
　　　…意思表示の合致

（＝契約）により発生。
　　　　不法行為等の一定事実により発生する場合も有。
　　　…間接性（人を通して行使）・相対性（特定人が特定人に対してのみ行使）
　　　…平等性。排他性無。同じ債権を何重にもつけてＯＫ

　　　…物権同様に譲渡性・不可侵性も有。
・目的＝適法性・可能性・確定性のある給付
　・①特定物債権＝その物の個性に着目

して、それの引渡を目的とする債権
　　②種類物（不特定物）債権＝給付物の種類と数量のみによって定めた場合の債権
　　※種類債権の特定
　　　①意義…給付物が限定

されること
　　　　　　・債務者が物の給付するための行為を完了したとき
　　　　　　　　１．持参債務

（債権者の住所地に持参して提供したとき）
　　　　　　　　２．取立債務

（給付物を取出し、包装し、提供準備完了の旨を債権者に
　　　　　　　　　　通知したとき）
　　　　　　・債権者の同意を得て給付物を指定したとき
　　　②特定効果→善管注意義務+危険

移転+所有権移転（物権は契約時）
　・金銭

債権（お金の支払い債権）
　・利息債権（利息の支払い債権）
　・選択債権（債権目的物を数個の給付の中から後に選択して断定する債権）
　　…原則債務者が持つ権利。催告してもなお期間内の選択がされなければ債権者に
　　　権利移転。
Ｑ．私は友達からＢＭＷ

を２００万で売ってもらう契約を４月１日に結び、
　　履行期を５月５日と定めた。
　　５月５日に私は２００万払ったのに、友達は登記移転も引渡しもしてくれない

　　このだらしない友達に向かって私ができることは？
　　　・履行請求権「さっさとよこせ！

」
　　それでも履行されなければ？
　　　・債務不履行による①強制履行②損害賠償請求③契約解除
　　損害賠償したくても友達が無資力だったら？
　　　・友達の財産権に干渉できる

（債権者代位権・債権者取消権）

債務不履行…債務者のせいできちんとした履行がされないこと
　①履行遅滞
　　要件・履行可能
　　　　　・履行期を過ぎてる
　　　　　・債務者の帰責性
　　　　　・履行しないことが違法である（同時履行抗弁権や留置権が存在しないこと）
　　☆履行遅滞時期
　　　　・確定期限付債務　　　　　　　 →期限到来時
　　　　・不確定期限付債務　　　　　 →期限到来を債務者が知った

時
　　　　・期限の定めのない債務　　　　　→債権者から履行請求を受けた時
　　　　・不法行為に基づく損害賠償債務→不法行為時

　　☆消滅時効起算点
　　　　・確定期限付債務　　　　　　　 →期限到来時
　　　　・不確定期限付債務　　　　　 →期限到来時
　　　　・期限の定めのない債務　　　　　→債権成立時
　　　　　※金銭

貸借による返還債務は、貸主が相当期間を定めた催告後にその期間
　　　　　　経過時より遅滞となり、債権成立後相当期間経過後から時効期間を起算
　　　　・不法行為に基づく損害賠償債務→損害

及び加害者

を知った時から３年、
　　　　　行為時から２０年
　②履行不能（原則特定物のみ）
　　要件・契約成立後に履行ができなくなった
　　　　　・債務者のせいで履行不能になった
　　　　　・履行不能が違法である
　③不完全

履行
　　要件・不完全な履行のあること（夏タイヤ取替え頼んだのに３本しか取り替えてない！）
　　　　　・債務者のせいであること
　　　　　・不完全な履行が違法であること

以上です。

　

2008/05/06 (火) 23:29

走れ、私！

今日でゴールデンウィークも終わりですね。
私は特に遠出とかしませんでした。
近場にちょこっと出かける程度でした。
結構家にいる時間が多くて、
民法ＣＤも計画通りに受講できたので
今回の連休には満足しています。
民法ＣＤも計画通りに………そうです

やりましたよ

今日ＣＤ連続３枚聞いて、ついに民法ＣＤ１周目終了しましたよ

疲れた～

法解釈編ということで結構難しいことを説明していたので、
あまり理解はできていないのですが、とりあえずわかってなくても
ＣＤをひととおり聞き終えたことが嬉しいです

（理解してないのに喜ぶのは違うだろ）
ＣＤ１４までは問題演習まで終えていますので、
次ＣＤ１５から２回目を２倍速で聞いてまたノート作りしていきたいと思います。
（このノート作る時間、もったいないから止めて次の勉強にすすんだ方が絶対効率いいと
思うのですが前半を作ってしまった以上、どうしても後半も作ってみたいのです…頑固だなぁ。）

走れ、私！

2008/05/05 (月) 21:11

税理士ガール

最近雑誌の読者モデルで八幡貴子さんって税理士に注目しています

税理士ってきっと行政書士よりもはるかに難しい資格だと思いますが、
その資格を若いうちにとって、今バリバリ税理士として活躍されているんです

税理士の道を選んだ動機は結婚・出産後も社会復帰できると思ったから、だそうです。
まさに私もこの理由で行政書士の資格取得を目指しているんで、
すごく共感もてて注目しちゃうんですよね

読者モデルなのでとってもおしゃれなんですが、おしゃれってやっぱりある程度のお金かかりますよね。
でもそれもきっと苦労して勉強して取得した資格があるからこそ楽しめているんですよね

私雑誌とか立ち読みばかりで滅多に買わないのですが、
姉キャン５月号に彼女の税理士としての仕事の記事が載っていたので、
買ってしまいました。
彼女のブログとか見て私も早く資格とってあんな風に毎日楽しい生活送りたい

って遠い遠い難し～い夢を相当大きく膨らませております

ちなみに、八幡貴子さんのブログやマネー講座です。
　　　　　　　　　　　↓
http://ameblo.jp/manchanblog/
http://www.blogcaster.jp/takako_hachiman/
http://www.mishii-list.com/hachiman/index.html

ってことで今日は民法ＣＤ講義２３と２４を聞き終えました

2008/05/04 (日) 21:08

伊達

今日は伊達の牧家でランチ

してきました。
焼きたてフォカッチャを食べてきました。
ほくほくもちもちしてておいしかったー

伊達の道の駅にも行ってきました。
もうすぐ洞爺湖サミットなので、それにちなんで作られたお菓子が結構ありました。
よく考えたら世界のトップ

がこの私のすぐそばに来るんだからすごいよなぁ。（そこまで近くないだろ）
この前サミットのガイドブックみたいなのを読んだのですが、
その中で参加国の首相や大統領の顔写真がドアップで載っていましたが、
わかったのがブッシュ大統領と福田総理だけでした…

ロシアはまだプーチンだと思っていました…
イギリスもブレア首相だと思っていたらもう退陣していたのですね…
こういうことも試験に出るのかな？焦るなぁ

今日は民法ＣＤ講義２１と２２を聴き終えました！
ついについに債権が終わって親族に入りました！
親族は結婚とか結婚詐欺とか結構想像しやすくて（←そういうドラマとか相当好んで見ますしね…）楽しいです☆

2008/05/03 (土) 22:54

鬼

今日は登別温泉方面に行き、地獄谷を見てきました

（昔少年隊の植草さんがはぐれ刑事の撮影でやけどしたよなぁ）
硫黄の匂いがぷんぷんですごい暑かった上に観光客がたくさんいました。
ところで何で登別温泉には鬼がたくさんいるのだろうか？
地獄谷という怖い名前のイメージを強調するために鬼をキャラづけているのだろうか。
せっかく行ったからお風呂の用意して日帰り入浴してくれば良かったー。
でも結構高いんですよねぇ。第一滝本館で２千円もするらしい。

そして、今日は民法ＣＤ講義１９と２０を聞き終えました

１６０分ＣＤ聞きました。頑張ったー☆（受験生ならこれくらい普通か…）
さっさと２８まで聞き終えて早く問題演習に入りたいです。

2008/05/02 (金) 21:48

相殺

ガリバーで中古車を１００万で買った。
今の車を３０万でガリバーに下取ってもらえることになった。
ガリバーには、下取り代を差し引いて７０万払うように言われた。
おぉ、３０万円は相殺されたのか！

この考え方であっている？？？

今日は民法ＣＤ講義１８を聞き終えました。

明日から連休ですね。
理想は休みの間毎日ＣＤ２枚ずつ聞いて、９日までにＣＤ１周目終了したいところですが、
そんな機械的にうまくいくわけがないだろう。
かなり勉強が遅れているので、連休は遊んでる場合じゃないけれど…
せっかく旦那と一緒だし、天気もよさそうだし、遊びた～い

勉強するのがなんだか孤独だし、暗い感じがして気が向かな～い

年に一度のゴールデンウィークを机で過ごすなんて、もったいな～い

あ～悪魔のささやきがぁぁぁ

あっちいけ～、ｼｯｼｯ

2008/05/01 (木) 20:12

容量の少ない頭

民法ＣＤ１７聞き終わりました！
保証人と連帯保証人についてでした。
私も学生時代奨学金借りたとき、親戚に連帯保証人になってもらっていました。
勉強してみると、こんなに危険なことを背負わせていたんだと思い知らされるものがありました。
あのとき借りたお金は結構高額だったのに、保証人になっていただけた親戚には本当に感謝です。
とかいいながら本当に連帯保証について理解したのかというと………（無言）
細かい決まりごとがいっぱいありすぎる～。
あぁ私の頭がＵＳＢメモリーディスクだったらＣＤの内容をそのまま脳みそに保存できていいのにぃ。
ホント容量の少なすぎる脳みそで情けない。

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